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如何应对英国退欧:未来的欧盟合规企业与税收策划 2016年7月20日    荷兰代表处

    英国退欧标志着一个充满疑惑的新时期的开始。人们不知道这一重大决定会对驻地英国或在英国极具影响力的公司实体,甚至对基于英国法律的金融或商业契约安排产生何种具体后果。

     对于英国政府而言,立法承认现有一切直接有效的欧盟法律在英国继续生效,而非决定弃用欧盟法律法规重新立法的做法似乎顺理成章。然而,在尘埃落定之前,唯一可以确定的是许多一直遵从欧盟法规的英国公司正面临着改变的可能,它们一直遵循的法律、法规以及司法框架都有可能发生变化。

     这篇简要的指南将对大家关心的一些问题进行概述并指出可能的解决方案。

1.         1. 公司结构

  • 一些跨境机制和贸易结构依赖于欧洲法规和/或共识,而这些机制在英国退欧后可能将不再适用。

       例如,荷兰的有限责任公司目前可以跨国并购英国有限责任公司。而英国退欧后,涉及到英国公司的跨国并购也许不再可能进行,因为欧盟的《跨国并购指令》  将不再适用于英国公司。同理,根据目前的法规,一家荷兰有限责任公司能够转变成另一个欧盟成员国的法律实体。不过随着英国退欧,英国与欧盟其他国家之间法  律实体的互相转变将不再可能。

     从荷兰的角度看,值得注意的是,《荷兰海外注册公司法案》并不适用于那些在其他欧盟成员国注册成立的公司。这一法案的初衷在于抵制滥用法律行为,适用  于在不同司法管辖制度下注册,但与注册国家并无实质联系,而且只负责荷兰境内或来源于荷兰的业务的法律实体。该法案将这类公司视为荷兰公司,并使其受制于  荷兰公司法,尤其是与公司注册、年度报告和公司职员潜在责任相关的要求。而随着英国退欧,这一法案可能会开始适用于那些目前已经在或从荷兰开展业务活动的   英国法律实体。

2.        2. 并购交易

  • 期或弃止的交易-英国退欧投票后金融市场的波动以及退欧后格局的不确定性可能导致各方不愿在英国选择退欧后进入交易。另外,英国退欧的公投结果会  给欧盟和英国之间的并购活动带来严重的阻尼效应,影响各方参与交易的信心,而且至少在短期内基本会导致业务活动的缩减。总之,多种不确定性对并购交 易的延期或弃止很有可能起到推波助澜的作用,这至少与人们在英国决定退欧前所预测的一致。各方也可能因此而另辟蹊径寻求解决方案。

      合并控制

       在合并控制方面,欧盟推行了一站式控制制度,适用于原先需于个别欧盟国家宣告核准的业务。退欧后,英国将不再享有此一站式制度的优点。这很可能会使    更多的合并交易除了得到具体欧盟成员国或欧洲委员会的国家竞争部门的认可外还需通过英国竞争与市场署(CMA)的通告和调查。

  • 由于欧洲人的跨镜权益-包括金融服务护照、欧洲专利以及跨国劳务与服务关系的自由转移-将不再适用于退欧后的英国,这将导致有兴趣的买家或投资者不得不对希望合作的英国方进行更为细致的尽职调查,从而需要进行额外的风险分析规划。


3.金融交易

  • 所有在欧盟运营业务且业务涉及英国贷款方或是参与英国法律监管下的财务安排的公司将需要考虑英国退欧对他们的总体运营以及它们财务地位和信贷措施所产生的(潜在)影响。基于贷款市场协会(LMA)的惯用财务文件尚未修改内容以反映英国退欧的潜在影响,这将会对 LMA 的各种关键规定产生影响。

      现将一系列与此相关的法律问题列举如下:

      a. 法律及法院的选择:针对鉴于认可和执行方面的不确定性制定的新文件,各方可能希望重新考虑贷款市场协会(LMA)和国际掉期与衍生工具协会(ISDA)文件         中关于市场实践中对英国法律和法院选择。

      b. 违法条款:各方需明白英国的欧盟成员国身份一旦到期,英国贷款方就不能再凭借欧盟金融护照进入欧盟市场。应通过获得成员国银行业务许可证避免发生违法行为;

       c. 契约:英国退欧可能引发市场波动从而影响借款方遵守金融契约或还款义务的能力。借款方也应当关注这方面的市场扰乱条款;

       d. 违约事件:理论上,英国退欧会在特定场景下引发重大不良事件。除了其他因素,这将取决于在适用法律及管辖权下对这一条款的理解。


  • 目前,英国银行(及其它金融服务企业)只要遵守欧盟诸如资本要求和资金流动性等方面的法规就可以在任何欧盟成员国开展业务而无需经过相应欧盟成员国的单独授权。这可以通过当地的分行申请或者直接申请。不过,一旦退出欧盟,英国银行就不能再凭借金融护照开展业务,而需要在提供服务的每个欧盟成员国获得银行业务许可证。


4.税务

· 原则上,英国退欧将导致各项欧盟指令都不再适用于英国公司,例如,《母子公司税务指令》、《利息及权利金税务指令》以及《并购指令》。

· 除非可以根据相关税收协定予以免除,否则英国公司的母公司和子公司在其他欧盟国家可能需要根据股利双重征税,反之亦然。

· 同样,英国公司所支付和收取的利息和权利金不大可能受欧盟《利息及权利金税务指令》的监管。这会导致预提税增加以应对税收协定造成的税收减少。

· 如果须确保这些指令仍然适用,可考虑将目前的英国公司替换为一家荷兰或卢森堡公司-符合于 2016 6 23 日登载的 AKD Alert 中所提及的《反避税指

令》(ATAD)需求-因为荷兰不会对利息和/或特许权使用费征收预提税。这种替换应符合税收中性原则,遵守并购指令,直至英国不再是欧盟成员为     止。荷

兰和卢森堡的税收协定网络覆盖面广,许多网络还包含一些颇具吸引力的规定

· 英国退欧预计会导致英国和欧盟的跨国活动更加复杂化,并且增加了行政负担,尤其是在增值税和关税方面。成本也很有可能会增加,这一点取决于欧盟和英国

在未来所达成的贸易协议的具体条款,而这些条款将取代当前欧盟区域奉行的货物、服务、资本和劳务自由转移的制度。而如同欧盟成员国之间的货物和服务供

应情况,英国向欧盟成员国提供货物和服务时也基本免征增值税和关税。不过,一旦英国退欧,这种自由也将不复存在,除非各方已达成某种特殊协定。

· 英国公司从欧盟与非欧盟国家达成的各项自由贸易协定中获益匪浅。一些此类国际协定可能仍会针对较高的关税提供有限保护。退出欧盟后,英国公司将从根本

上脱离这些协定而且不得不依赖英国对外单独达成的协定。

· 英国退欧后,欧盟公司不能再在与英国相关的转让定价问题上依赖转让定价仲裁会议的保护,英国公司亦是如此。若英国和荷兰甚至卢森堡等相关方之间出现不

协调的问题,在税务协定下更常规的相互协商程序仍然存在。

· 此外,还应意识到一旦英国退欧,与英国公司的税务合并将不再成为可能,这一点会很重要。

5.         5. 就业

· 英国退欧将从根本上阻断了欧盟成员国之间劳动力的自由转移,导致英国公司很难吸引到非英国籍雇员,因为他们需要取得居住和工作许可才能上岗。从这个方

面而言,为荷兰、比利时或者卢森堡的雇主工作可能会更加方便。事实上,此类工作机会从所得税角度来看对于雇员更具吸引力。欧盟成员国的所有欧盟居民都

有权在欧盟企业工作,而英国退欧后这种权利也将不复存在。

· 外籍员工税务便利

荷兰为外籍员工推行一种特殊的税务便利,被称为“30%-便利。该便利让雇主为雇员支付高达其收入30%的免税补贴,并为其在国际学校就读的子女免税报销学

最高期限为八年。免税补贴的目的在于涵盖境外花费。为获得30%-便利,员工需满足下列条件:

       (a) 雇员必须是从国外招聘或派驻到荷兰工作的。国外一词是指在赴荷兰工作之前 24 个月内已经在距荷兰边境超过 150 公里的境外地区工作至                                 少16 个月。请注意对于在荷兰取得博士学位不满一年的外国学生会有特殊规定。

       (b) 雇员必须就职于荷兰公司。

       (c) 雇员具备荷兰劳务市场缺乏的专业知识。

        最后一个要求是工资标准为大约 51,968.57 欧元(获得 30% 补贴之前的工资)。获得30%的补贴后应纳税薪俸额必须不低于 36,378 欧元。这一工资标准每    年都会被列为指标。(另外,在例外情况下仍需证明雇员的专业知识在荷兰劳务市场比较稀缺)。请注意工资标准对研究员不适用。30岁以下在外国取得硕士学位,   工资不低于 39,504.29 欧元(获得补贴后应纳税金额为 27,653 欧元)的雇员也可能获得补贴。


6.诉讼

     欧盟现行立法规定了哪些法规适用于欧盟范围内的某一法院、哪些法律管理相关的契约或非契约责任和哪家法院具有解决各方争议的管辖权。欧盟立法部门也规定欧盟各成员国对于各自的法庭判决都应互相认可。而英国退欧将导致对诉讼结果的不确定性,因为欧盟和英国的法庭无需再自动遵循对各自法庭互相认可和执行的程序。另外,目前欧盟法庭判例法在英国的地位也将变得不确定。当然,英国可以就判决的认可和执行达成新的双边或多边协议,如加入2007年的《卢加诺公约》。在无此类协议的情况下,英国法庭判决的认可和执行将依赖于欧盟成员国各自对第三方国家行使的国家法规,这可能需要领事证书,甚至启动新的程序才能实现。毋庸置疑,由于在欧盟成员国申请对判决的认可和执行会花费额外的时间和费用,这对于在英国就跨境纠纷提出诉讼的当事人来说并不具吸引力。

   值得注意的是英国退欧不会影响到如伦敦国际仲裁法院等仲裁法庭作出的仲裁裁决的认可和执行。这是因为此类判决在欧盟国家的认可和执行并不是基于欧盟法规,而是 1958 年的《纽约公约》。

     鉴于以上原因,英国退欧可能会为让荷兰成为更具吸引力的大型国际跨境商务纠纷解决地提供动力。2015 11 月司法委员会(Raad voor de Rechtspraak)出版了荷兰商业法庭(NCC)计划,并得到了安全与司法部的支持,并有意于 2017 1 1 日启动荷兰商业法庭。

    荷兰商业法庭将在阿姆斯特丹成立,作为阿姆斯特丹地方法院和阿姆斯特丹上诉法院的一部分。商业诉讼当事人可选择通过荷兰商业法庭解决纠纷。诉讼将以英语进行,除非当事人选择其他语言。主审法院将包括三位具备商业纠纷相关知识和经验的专业法官。虽然荷兰商业法庭的注册费用较普通法庭略高,但其诉讼费用却比在英国的诉讼费用低很多。最后但同样重要的是,荷兰商业法庭的判决在欧盟其他成员国的认可和执行将不构成问题。



7. 争与公共采购



竞争

  • 英国退欧对竞争法最显著的影响在于涉及到权力和并购滥用的案件将需要通过英国竞争与市场署(CMA)的单独审查。由于相互矛盾的判决的风险增高,这将会造成法律上的不确定性。这对企业而言,也会产生额外的成本,不仅因为高昂的法律费用,也因为重复的罚款和程序。特别是在并购案中,如果交易达到了门槛标准,还必须在英国单独立案。目前大型的并购案只需通过欧盟的审查。
  • 随着英国退欧,重要的竞争立法将不再产生直接作用,从而导致不确定性加剧。其中一个例子便是能针对例如独家经营权、转销价格和在线销售额等方面,有 效为供应商和经销商的关系设置参数的《纵向协议整体赦免法规》。尤其是欧盟法律下的分销制度例如选择性分销必须根据市场份额和未来的英国法规进行修改和区分。欧盟委员会也不再有权在英国实行先手购入,这会加剧英国退欧后必定会导致的英国和欧洲业务发展空间的不平衡。
  • 在国家援助方面,英国退欧意味着英国能够不经委员会审议而直接提供国家援助,这将导致大型英国企业获得的不公平的竞争优势。例如,对于引进通常被委员会当做国家援助的减免税,将会非常吸引人。这会对如希斯罗(Heathrow)的机场有利,而损害了史基浦(Schiphol)机场或者戴高乐(Charles de Gaulle)机场的利益。
  • 当然,欧盟竞争法将继续适用于制约在欧盟具有影响力的英国企业的协议和行为,其效力等同于对美国或日本公司所产生的效力。

    公共采购

  • 英国退欧不大可能导致对投标欧盟公共合同的英国供应商或者对投标英国合同的欧盟供应商的完全禁止。按照 GPA 的规定, 签署国必须持续开放公共合同及授权。然而,在退欧后,英国政府要是为英国公司提供优惠政策,这会导致欧盟采取相应措施限制英国公司投标欧盟的合同。
  • 总之,超出公共采购指令 2013/23, 2014/24 2014/25 范围(如透明原则和相互认可原则)的公共采购法规将不再适用,因为这些法规是直接根据欧盟运作条约(TFEU)制定的。
  • 最重要的是,尽管 2014 指令的调整很可能会在英国退欧前完成,但公共采购法规的内容将不再相同。

8.运输和能源

   合同条款

     · 退欧后,英国可能还会以某种形式参与单一市场和运输的立法,但参与程度会明显取决于退出方案的类型。 

     · 英国退欧将不会妨碍英国航运公司往来欧盟港口运输货物的权利。作为欧盟的一份子,英国公司有权进入欧洲单一市场,并且在欧盟境内运输货物时     可以免        除关税。同时这些公司也能受益于旨在促进单一市场发展的立法,例如,欧盟成员国都有在欧盟境内提供海上运输服务的权利。依然存在的问     题是,英国公司      将继续保有何种权利?在何种程度上更好地建议他们选择另一个成员国的公司结构。

     管理海洋安全和环境问题的基本法规都包含在以下国际公约中:SOLAS 公约(与海洋安全相关)和 MARPOL 公约(与环境问题相关)。无论英国以何种方式退欧,英国航运公司仍需遵守这些国际公约并在这些国际规章制度下运营。欧盟已经在一些此类领域里制定了法规。如果英国仍然留在欧洲经济区(EEA),附件 XIII(列明了欧盟航运及其他运输的相关法规)将会继续适用于英国航运公司。可想而知,即便是退欧后选择了其他发展模式,英国航运公司仍须遵循欧盟的一些主要涉及与欧盟的贸易以及使用欧盟港口的海洋政策。

同时,虽然EU ETS 法规目前并不适用于航运业,但是欧盟已推出了 2015/757 法规,为欧盟在监控、报告和海上运输二氧化碳排放的确认方面建立了法律框架,以实现共有三大步骤的策略:

- 对使用欧盟港口的大型船舶的监控、报告及二氧化碳排放的确认;

- 海上运输领域温室气体减排目标;

- 后续措施,包括立足于市场的中长期措施。


      许多航运合同(如航海和定期租船合同)规定了在特定国家或地理区域开展贸易。英国退欧后,将难以确定英国退欧前签订的合同(包含此类条款)里提到的欧盟是否依然包含英国。这将造成合同的不确定性。如果现有合同是基于欧盟包含英国的前提拟定的,或是提到欧盟时未作出具体界定,这样的合同可能会在定义或范围方面产生纠纷。英国退欧后,我们需要注意现有合同更新的情况,因为法院很可能根据(更新后的)合同达成的时间对欧盟作出定义。这可能会与合同最初或有意表达的概念不同。英国退欧对相关合同产生的影响需要进一步评估,包括那些与连续续约相关的内容,这些内容在相关条款里的定义可能并不相同。

      正在洽谈长期合同的各方当事人应考虑英国退欧的哪些具体冲击将影响他们的合同,并就此在合同中包括不可抗力条款,并在条款中明确识别这些因素。例如,英国退欧可能造成现有海关



   航空

      · 英国不但受益于欧盟内部的航空运输权利,同时还在欧盟与第三方国家通过的航空运输权利中获益。其中意义最为重大的是《欧盟-美国开放领空协议》。该协         议允许欧盟和美国的航空公司在欧盟和美国的站点之间运行(虽然欧盟航空公司还无法运行美国国内航班,但美国航空公司可以运行欧盟境内的航班)。很明           显,英国退欧将可能改变英国航空运输的地位。

      如果英国希望保持现状,就需要 (i)如挪威签订《欧盟-美国开放领空协议》的协议,或者与美国签订双边协议(虽然这样必然会有更多限制,不能覆盖诸如从巴黎到美国这样的航线);(ii)与其他非欧盟国家商讨新的双边协议以取代那些目前作为欧盟成员国可以获得的利益;(iii)决定是否保留与非欧盟国家签订的多边协议中关于欧盟成员相关的条款,风险是会造成与欧盟关系的不稳定,并偏离市场自由化的路线。


      随着英国退欧,如果英国成为欧洲经济区的一员,已经在航空业产生争议的《欧盟排放及贸易方案》(EU ETS)还将适用。然而,即便英国退欧采取了别的             方案,非欧盟航线可能仍需遵守 EU ETS 或是类似的方案,无论是 (a) 取决于国际民航组织 (ICAO) 在制定全球航空排放机制上取得的进展还是 (b) 欧盟撤               销消灭云雾决定。


9.结论

     本文的题目:未来的欧盟合规企业与税收策划是许多公司及其高管在考虑到英国退欧投票后和正式脱离欧盟前他们在英国的事务和业务时将面对的问题。虽然变动是必然的,但在哪些方面的改变,如何改变以及改变的程度仍然有待观察。若想避免这些潜在的困难和代价昂贵的问题,将业务迁移至诸如荷兰或卢森堡也许是一个好的选项。这两个欧盟成员国被评为最具经济竞争力的成员国。对此,我们的英国退欧课题团队将很乐意与您一起协作。



信息来源:荷兰AKD律师事务所